Acción negatoria

¿En qué consiste la acción negatoria?

La acción negatoria es la que corresponde al propietario o titular de cualquier otro derecho real, contra todo tipo de perturbaciones no posesorias que afecten a su derecho. Según Díez-Picazo y Gullón, cuando se trata de defender la propiedad, es la acción que busca defender la libertad del dominio, declarando la ausencia o inexistencia de gravámenes sobre él.

Difícilmente se puede tener una visión, siquiera aproximada, de lo que representa este instrumento en orden a preservar la integridad del dominio sin antes detenernos en la significación actual del Derecho de Propiedad.

Superando una concepción tradicional, de raíz romana, que lo configuraba como un derecho absoluto, el Código Civil, de clara influencia liberal, concibe en cambio este derecho como un poder limitado en cuanto que está sujeto a ciertos límites, pero, en todo caso, como el señorío más pleno que una persona puede ostentar sobre una cosa o un animal. Poder jurídico, unitario y abstracto, cuyo contenido lo conforma un conjunto de facultades, que, según el artículo 348 I del Código Civil, permiten a su titular gozar y disponer de la cosa o del animal a su antojo, sin más limitaciones que las establecidas en la ley, siendo en todo caso un derecho que va más allá de la mera suma de facultades que definen su contenido, en cuanto tal derecho no se ve menoscabado en su integridad aún en el supuesto de que una o varias de esas facultades se desgajen del mismo y pasen a constituir un derecho real independiente de titularidad ajena sobre la misma cosa (ius in re aliena).

Partiendo de que el artículo 348 del Código Civil consagró el derecho de propiedad como un derecho no absoluto, sujeto a limitaciones, tanto de orden legal, (a las que expresamente hace referencia el primer párrafo de dicho precepto) como de naturaleza convencional (porque así lo pacten las partes), la Constitución Española de 1978 vino a refrendar ese carácter, pues tras reconocerlo en el artículo 33.1 CE, añade el apartado 2 del citado precepto que la función social de la Propiedad delimita su contenido de acuerdo con la ley.

Para algún autor, cuando el párrafo segundo del artículo 348 CC desarrolla el primero, y reconoce la acción reivindicatoria, el legislador se queda corto, pues olvida mencionar que también corresponden al propietario otras acciones, como la acción negatoria, dirigida a protegerse de las perturbaciones no posesorias, esto es, las que afectan al ejercicio del derecho sin privar de la cosa al dueño.

En efecto, aunque el Código Civil parece referirse exclusivamente a la acción reivindicatoria, pues dispone literalmente el artículo 348 II CC que el propietario tiene acción contra el tenedor y el poseedor de la cosa para reivindicarla, la doctrina y la jurisprudencia vienen considerando que dicho precepto contempla un amplio catálogo de acciones para la defensa del derecho de propiedad, comprensivo, no sólo de la acción propiamente reivindicatoria, de carácter recuperatorio y de condena, definida como la acción que tiene el propietario no poseedor contra el poseedor no propietario a fin de lograr su condena a reintegrar al propietario en la posesión despojada, sino también de la acción declarativa de dominio, meramente declarativa, dirigida a proteger el derecho de propiedad tratando de obtener una mera declaración que constate que el derecho pertenece al actor, y acalle al mismo tiempo al demandado que hasta entonces se atribuía, arrogaba o discutía esa realidad jurídica incierta, pero sin finalidad recuperatoria de la posesión, no dependiendo el éxito de la misma de que el demandado la tenga en su poder, y de cuantas acciones se encaminan a la inicial afirmación del derecho de propiedad, fijar el objeto sobre el que este recae, y hacer efectivo los derechos de gozar y disponer que constituyen la esencia del dominio, eliminando cuantos actos materiales o jurídicos se realicen en contra la afirmación del derecho o contra su efectividad práctica, tales como la acción publiciana y la negatoria, esta última, como anticipamos, contra todo tipo de perturbaciones no posesorias que afecten al derecho de propiedad.

Históricamente, la falta de regulación expresa y general de la acción negatoria en sede de propiedad, es decir, en el Código Civil, se ha explicado por variadas razones:

• a) Por un lado, porque en una sociedad rural y preindustrial como era la que existía cuando se publicó el Código, la tutela de la propiedad estaba pensada para resolver conflictos posesorios o de linderos, es decir, cuestiones de tenencia o posesión, para la que ya existía la reivindicatoria, pero no para resolver cuestiones de usos, de su compatibilidad con el uso del vecino, o de inmisiones. Por eso no se consideró necesario una previsión específica de la acción negatoria, porque los usos de las fincas no eran todavía muy intrusivos.
• b) Por otro, porque historiadores y analistas económicos del Derecho vieron en la acción negatoria un obstáculo para el desarrollo de la actividad de los fabricantes, muy intensa en el siglo XIX, llegándose a la conclusión de que era mejor proteger al propietario a través de instituciones distintas como la responsabilidad civil por culpa, más favorable a quién lleva a cabo actividades dañinas. De este modo, sólo cuando el peso de la economía se desplazó del sector industrial al de los servicios (siglo XX) cuando la calidad de vida, la tutela del medio ambiente y sus traducciones jurídicas, entre las que se encuentra indudablemente la acción negatoria, han florecido de nuevo y pasado a ocupar un mayor protagonismo.

¿Cuál es su régimen jurídico?

Aspectos generales

Aunque el derecho español carece de regulación específica, tomando como referencia la contenida en el Código Civil alemán, en la acción negatoria cabe distinguir dos vertientes:

• - Es una acción de cesación, que tiene el propietario para hacer cesar las perturbaciones ilegítimas de su derecho, que no consistan en la privación o detentación indebidas de la posesión.
• - Es una acción de abstención, pues el propietario también tiene acción para exigir la abstención de otras actividades futuras y previsibles del mismo género.

En cualquiera de los dos casos debe destacarse que:

• - No procede cuando no hay perturbación, lo que acontece si los hechos en que se pretende hacer consistir aquella no perjudican el interés del propietario en su propiedad.
• - Tampoco procede cuando, por ley o negocio jurídico, el dueño debe soportar o tolerar la perturbación.

Legitimación activa

Hasta ahora hemos hecho referencia a la acción como protectora del dominio, por lo que legitimado activamente para su ejercicio está el propietario. Pero en puridad corresponde a todo titular de derecho real, pues no sólo protege el dominio, sino que sirve también para preservar otros derechos frente a perturbaciones no posesorias. Por ejemplo, se reconoce la acción negatoria de servidumbre.

Legitimación pasiva

El que origina o mantiene la perturbación, esto es, quien la crea o perpetúa el estado de cosas en que la perturbación consiste es el que debe responder de sus consecuencias.

La perturbación

a) Notas características

• - no ha de consistir en la privación y detentación indebidas de la posesión, pues ese es el ámbito de la reivindicatoria.
• - ha de tener origen en el comportamiento humano, no en hechos naturales.
• - ha de ser permanente, que continúa, y por ello mismo es susceptible de hacerse cesar.

b) Clases

• - perturbaciones jurídicas: son las más frecuentes; en el Derecho Romano, esta acción correspondía al propietario contra quien alegara, sin derecho a ello, que la propiedad en cuestión estaba gravada con un derecho real, (ius in re aliena) del que sería titular el demandado. Exponente de esta concepción es Castán Tobeñas , para quien el demandante había de probar no sólo la perturbación que el demandado le había causado en el goce de su propiedad, sino también que esta perturbación se realizaba con la pretensión de ostentar un derecho real, pues para reprimir actuaciones de puro hecho bastaban las acciones posesorias y no estaba obligado a acudir a la negatoria..

  Ya se ha dicho que también Díez Picazo y Gullón se quedan con esta modalidad de la acción negatoria, como acción que se otorga al dueño para lograr que se declare su propiedad libre de cargas y gravámenes, y que busca, por tanto, que se declare la inexistencia de ese gravamen consistente en un derecho real de titularidad ajena sobre la cosa (verbigracia, la acción negatoria de servidumbre, que según Sentencia de 11 de noviembre de 1988, tiene por finalidad defender la libertad del dominio, declarando la inexistencia de gravámenes sobre el mismo, frente a quien pretende ser titular de un "ius in re aliena" que lo limita).

• - perturbaciones fácticas o materiales. Superando aquella concepción, el profesor Albaladejo considera que también puede esgrimirse contra perturbaciones fácticas, causadas por quien introduce objetos en la finca o por quien da origen a inmisiones sustanciales, inusuales o muy gravosas. Esto es lo que defiende Carrasco Perera, al señalar que la regulación que hace nuestro ordenamiento de las relaciones de vecindad, base de la acción negatoria, no permite seguir restringiéndola a reprimir perturbaciones jurídicas pues, de hecho, existen manifestaciones de la acción negatoria en leyes especiales y, por supuesto, con referencias a perturbaciones de hecho, siendo claros ejemplos los siguientes:

Por un lado, el artículo 47 del Real Decreto Legislativo 1/2001, de 20 julio que aprueba el Texto Refundido de la Ley de Aguas, al regular las servidumbres legales de aguas establece que:

" Obligaciones de los predios inferiores.

1. Los predios inferiores están sujetos a recibir las aguas que naturalmente y sin obra del hombre desciendan de los predios superiores, así como la tierra o piedra que arrastren en su curso. Ni el dueño del predio inferior puede hacer obras que impidan esta servidumbre ni el del superior obras que la agraven.

2. Si las aguas fueran producto de alumbramiento, sobrantes de otros aprovechamientos o se hubiese alterado de modo artificial su calidad espontánea, el dueño del predio inferior podrá oponerse a su recepción, con derecho a exigir resarcimiento de daños y perjuicios, de no existir la correspondiente servidumbre".

Y por otro, el artículo 7.2 de la Ley de Propiedad Horizontal, que afirma:

"Al propietario y al ocupante del piso o local no les está permitido desarrollar en él o en el resto del inmueble actividades prohibidas en los estatutos, que resulten dañosas para la finca o que contravengan las disposiciones generales sobre actividades molestas, insalubres, nocivas, peligrosas o ilícitas.

El presidente de la comunidad, a iniciativa propia o de cualquiera de los propietarios u ocupantes, requerirá a quien realice las actividades prohibidas por este apartado la inmediata cesación de las mismas, bajo apercibimiento de iniciar las acciones judiciales procedentes.

Si el infractor persistiere en su conducta el Presidente, previa autorización de la Junta de propietarios, debidamente convocada al efecto, podrá entablar contra él acción de cesación que, en lo no previsto expresamente por este artículo, se sustanciará a través del juicio ordinario".

En todo caso, debe existir relación directa entre perturbación y finca, de manera que a medida que nos alejemos de la finca o de la perturbación, la acción directa pierde definición.

Finalmente, también se habla de otras perturbaciones dudosas, de difícil encaje, como serían las fotográficas, las negativas (obstaculizando señales de telefonía, luz o vistas), y las ideales, como las de tipo estético (conversión de un solar contiguo a un edificio en depósito de chatarra, o los controvertidos "chirimbolos" publicitarios).

Interés del propietario.

El concepto de perturbación se perfila y configura a través del concepto de interés del propietario, de manera que sólo es viable la acción negatoria dirigida a preservar el interés legítimo de aquel.

Antijurídicidad

No es viable la acción negatoria dirigida a combatir perturbaciones que el dueño esté obligado a soportar, por ejemplo, cuando se trata de limitaciones legales del dominio o incluso negociales.

Modalidades de acción negatoria

De cesación: a diferencia de la acción de responsabilidad civil, que busca el resarcimiento o indemnización del perjuicio derivado de la perturbación, la acción negatoria de cesación busca el poner fin al comportamiento antijurídico.

De abstención: en esta faceta, se dirige a evitar un riesgo, consistente en que continúe el mismo estado de cosas en que consiste la perturbación. Busca pues, impedir perturbaciones futuras, lo que exige que el juez haga un juicio diagnóstico de probabilidad.

¿Es posible utilizar la acción negatoria en la protección del medio ambiente?

Parte de la doctrina defiende que si la Constitución establece la obligación de reparar el daño causado por los atentados contra el medio ambiente, pueda ser posible en los casos en que el daño ya se ha producido, junto a la posibilidad de entablar la pretensión indemnizatoria, la posibilidad de obtener una protección preventiva, paralizando las actividades que causan perturbaciones ilegítimas potencialmente perjudiciales. Este sería el campo propio de actuación de la acción negatoria, que ya en los inicios de la revolución industrial había sido frecuentemente utilizada para hacer cesar, o al menos poner trabas, a las actividades de fabricante que causaban perjuicio a las fincas colindantes. Si posteriormente se abandonó esta acción y se acudió a la de culpa extracontractual, vuelve ahora a cobrar actualidad en atención a la tutela del medio ambiente.

Aunque es cierto que el Derecho público se encuentra mejor equipado para proteger los intereses generales, el Tribunal Supremo, en sentencia de 12 de diciembre de 1980, ha propugnado una generalización analógica de los artículos 590 y 1908 del Código Civil, con apoyo en los cuales puede ejercitarse la acción negatoria en casos en que las normas administrativas no se vean vulneradas, pues este dato no autoriza a suprimir o menoscabar, sin el justo contravalor, los derechos de los particulares.